刑法第168條規(guī)定的國有企業(yè)工作人員失職罪,是指國有企業(yè)工作人員,由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任或者濫用職權(quán),造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴(yán)重?fù)p失,致使國家利益遭受重大損失的行為;第397條規(guī)定的濫用職權(quán)或玩忽職守罪,是指國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守,致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。2012年7月,最高人民法院、最高人民檢察院頒布了《關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問題的解釋(一)》,明確規(guī)定瀆職罪主體涵蓋依法或者受委托行使國家行政管理職權(quán)的公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員。由于兩罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)不同,導(dǎo)致司法實踐中對案件定性爭議很大。因此應(yīng)從兩方面區(qū)分國有企業(yè)工作人員失職罪與玩忽職守罪。

一、國有企業(yè)工作人員是否具有“國家行政管理”職權(quán),是區(qū)分國有企業(yè)工作人員失職罪與玩忽職守罪的前提。在一般情況下,國有企業(yè)工作人員特別是企業(yè)負(fù)責(zé)人從事的工作是企業(yè)經(jīng)營管理活動,包括對企業(yè)內(nèi)部事務(wù)履行管理職責(zé),代表企業(yè)對外從事具有民事法律關(guān)系性質(zhì)的經(jīng)營事務(wù)等,這些經(jīng)營管理活動不具有國家行政管理性質(zhì)。只有在法律明確規(guī)定或者接受有關(guān)機關(guān)委托后,才能取得行使國家行政管理職權(quán)的資格。這是國有企業(yè)工作人員構(gòu)成玩忽職守犯罪的前提條件,否則就不符合瀆職犯罪的主體要求。例如,一些國有林場被政府部門委托對本單位經(jīng)營的林場進(jìn)行林政管理,因此該林場有關(guān)責(zé)任人員可以成為瀆職犯罪特殊主體。

二、國有企業(yè)工作人員未盡管理職責(zé)的事務(wù)是否屬于“國家行政管理”性質(zhì),這是區(qū)分國有企業(yè)工作人員失職罪與玩忽職守罪的核心。如果國有企業(yè)被政府部門委托從事國家行政管理,享有行政執(zhí)法資格,其單位內(nèi)部都會設(shè)置相應(yīng)的工作機構(gòu),配備專門的執(zhí)法人員履行行政管理職責(zé)。但是,對于大多數(shù)國有企業(yè)而言,由于受各方面條件限制,履行行政管理職能的機構(gòu)和人員“一崗多職”,既要從事企業(yè)的經(jīng)營活動,又要履行行政管理職能。特別是國有企業(yè)的法定代表人,對整個企業(yè)的工作負(fù)有領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任,包括企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營、被委托的行政管理事務(wù)等職責(zé)。在國企人員“一崗多職”的情況下,如果其因工作不負(fù)責(zé)任導(dǎo)致國家財產(chǎn)損失,那么有可能承擔(dān)失職罪或玩忽職守犯罪的刑事責(zé)任。這樣,明確國企人員未盡管理職責(zé)的事務(wù)是否屬于“國家行政管理”性質(zhì),對界定是否構(gòu)成瀆職犯罪尤為顯得重要。

辨別一項事務(wù)是否屬于“國家行政管理”性質(zhì),應(yīng)該從該事務(wù)是否形成了行政法律關(guān)系角度加以考慮。行政法律關(guān)系具有明顯的法律特征,主要表現(xiàn)在當(dāng)事人法律地位具有不對等性,一方是行政管理主體,代表國家機關(guān)行使行政管理職權(quán);另一方作為行政管理相對人,在不履行法定義務(wù)或違反法律規(guī)定時,將被強制履行法定義務(wù)或禁止違法行為。

國企人員失職罪涉及的主要事務(wù)是民事活動,雙方當(dāng)事人法律地位平等。例如,簽訂或履行合同行為,國企人員以及單位與對方當(dāng)事人之間的事務(wù)不具有行政法律關(guān)系。